劳动合同与劳务合同比较
殷 武
西北政法学院 西安 710063
【摘要】劳动合同与劳务合同是极易混淆的两种合同，都是以活劳动为给付标的的合同，在实践中很难将之正确区分开来；但二者有着本质的不同。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。劳务合同有广义与狭义之分。广义的劳务合同是指一切与提供活劳动服务（即劳务）有关的协议。狭义的劳务合同仅指一般的雇佣合同。劳动合同又是从雇佣合同发展而来的。因此，正确的区分这两种合同无论在理论上还是在实践上都有着重要的意义。
【关键词】劳动合同、劳务合同、雇佣合同、承揽合同
一、问题的提出
案例1： 张某是一名驾驶员，2000年5月通过劳动力市场应聘到某劳务公司，该劳务公司主要经营项目是向其他企业输出劳务。张某与该劳务公司签订了三年劳动合同。2000年7月，某运输公司需驾驶员一名，劳务公司遂与运输公司签订了一份劳务输出协议，协议约定运输公司每月向劳务公司支付一定费用，劳务公司扣除管理费后，余额为张某发放工资、缴纳保险，劳务输出期限为一年。张某于是到运输公司从事驾驶员工作。2001年3月，张某患急性阑尾炎住两周，其到医保部门报销医疗费时，被告知单位欠缴医疗保险，医疗费用无法纳入社会统筹。张某认为此期间其一直为某运输公司提供劳动，该公司应承担赔偿责任，遂以运输公司为被诉人提出仲裁申请。
案例2： 龙红梅系福建省三明市梅列区梅城运输队的经营者，从事货物运输经营活动。1999年11月，龙红梅从三明市电力工程物资公司处承接了运输水泥电线杆至尤溪县的业务。11月12日，龙红梅雇佣长期为运输队装卸的林木德、张毓鸣卸水泥电线杆。次日晚，林木德与龙红梅通过电话后，邀请了与龙红梅素不相识的邻居钟金贵一起参加。1999年11月19日下午，林木德、张毓鸣、钟金贵在尤溪县汤川乡卸车过程中，钟金贵被水泥电线杆压死。2000年1月9日，钟金贵家属向尤溪县劳动局申请，要求对钟金贵死亡做出工伤事故认定。1月18日，尤溪县劳动局做出“钟金贵为因公死亡，其事故单位是梅列区个体运输户龙红梅”的认定。龙红梅不服，于2000年2月14日向三明市劳动局申请复议，被复议机关维持后遂提起行政诉讼。
上述案例提出这样的问题：类似的纠纷到底是劳动合同还是劳务合同？二者有何不同？自然地成为理论界、实务界探讨、争议的焦点，这些问题也并成为司法实务领域的疑难问题。故，本文试图对这一问题进行探究。
二、劳动合同及其特征
劳动合同是在社会生产中产生的一种法律制度。它源于传统民法中的雇佣合同，“由雇佣契约到劳动契约，乃是一种社会化的进程1”。自从资本主义生产方式出现以后，劳动合同就成为各国立法的一项重要内容。先是少数工业化国家在民法中承认了劳动合同的法律效力，之后，1900年自比利时颁布劳动契约法开始，许多资本主义国家相继颁布了劳动契约法2，并在劳动法中规定了专门的劳动合同法或在劳动法典中列有劳动合同的专章，具体规定劳动合同的内容和形式，以及订立、变更和解除的条件和程序。现在，世界上很多国家都已有了劳动合同的立法，把劳动合同作为调整劳动者和用人单位关系的一种法律制度确定了下来3。我国自1986年开始，按照《国营企业实行劳动合同制暂行规定》开始实行劳动合同制。
那么，什么是劳动合同呢？目前，对劳动合同的定义已基本取得共识。根据《布莱克法律辞典》对劳动合同的法律定义：“劳动合同是雇主与雇员之间就劳动管理、工作条件、工资、津贴和奖惩做出的约定4”。我国有学者认为：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义务的协议5”。有称“劳动合同为劳动契约，是劳动者与用人单位之间确立劳动关系，依法协商达成的双方权利和义务的协议6”。也有称“劳动合同为劳动契约，是劳动者与用人单位就劳动的权利义务方面达成的协议7”。我国《劳动法》第16条将劳动合同定义为：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义务的协议”。因此，可以看出，劳动合同是确立劳动者与用人单位之间存在劳动关系的法律形式，是组织社会劳动、合理配制劳动力资源、稳定劳动关系，促进社会生产力发展的重要手段。根据这一协议，劳动者成为用人单位的一员，有义务完成用人单位的生产任务、工作任务，并有义务遵守劳动纪律和内部规章制度；而用人单位则有义务支付劳动报酬，提供劳动条件、劳动保护及保险、福利等待遇8。
可见，劳动合同有其明显不同于民事合同的法律特征：
1、劳动合同主体具有特定性9。劳动合同的主体一方必须是用人单位。这主要是指：企业、个体组织，同时也包括与劳动者签订劳动合同的国家机关、事业单位和社会团体10。主体的另一方须是劳动者本人，即必须是16周岁以上，具有一定劳动能力的劳动者，包括本国公民、外国人和无国籍人11。
2、劳动合同的双方当事人具有职责上的从属关系12。劳动合同订立后，劳动者即被招收为用人单位的成员，产生人身从属关系，对内享受本单位职工的权利并承担本单位职工的义务，对外以单位的名义从事生产经营的管理活动。
3、劳动合同是双方有偿合同13。在劳动合同中，劳动者必须为用人单位提供劳动，用人单位必须为劳动者支付报酬，故为双务有偿合同。
4、劳动合同的主要条款具有法定性14。为了稳定社会秩序，保护劳动者的合法权益，各国对劳动合同的主要条款：如劳动时间、劳动保护条件、最低工资、休假都做出了规定，当事人必须遵照执行。
5、劳动合同在一定条件下，往往涉及第三人的物质利益15。这一特征是由劳动力本身再生产的特点决定的。劳动合同的内容不仅限于当事人权利义务的规定，而且还要涉及劳动者亲属在一定条件下享有的物质帮助权：如子女就业、住房、生育及工伤、死亡时的物质帮助等16。
三、劳务合同及其法律特征
实践中，人们通常将提供活劳动服务的过程称之为劳务。与劳务有关的合同很多，除了雇佣之外，尚有承揽、出版、运送、委托、行纪、居间、寄存、仓储等17。劳务合同的概念很宽泛，目前尚没有明确统一的法律定义。笔者认为：劳务合同有广义与狭义之分。广义的劳务合同是指一切与提供活劳动服务（即劳务）有关的协议。它属于民法调整的范畴，该合同标的是劳务。有学者将劳务合同定义为：“劳务合同是指法人之间、公民之间、法人与公民之间关于提供劳动服务而订立的协议。”笔者认为，劳务合同：“是当事人双方就一方提供活劳动给另一方服务过程中形成的债权债务关系的协议18”。狭义的劳务合同仅指雇佣合同，即是指双方当事人约定，在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同19。
广义的劳务合同涵盖的内容很多，只要是标的为劳务的合同，均可纳入该类合同。按照一方提供给另一方劳务（活劳动服务）侧重的不同，可以把广义的劳务合同划分为两类：一类是合同的标的是劳务，但侧重于劳务行为本身的合同。有学者将该类劳务合同内容概括为以下诸多方面：委托、行纪、居间、保管、仓储、运送（输）、旅游、演出、雇佣、银行转帐结算合同以及劳动合同20。另一类是合同的标的是劳务，但侧重于劳务行为结果的合同，即完成工作交付成果的合同；该类合同的内容主要是承揽合同，以及承揽合同的特殊形式建筑工程承包合同21。广义的劳务合同主要遵循传统的民法原理，受民法的调整，且大部分合同都已成为有名合同，双方的具体权利义务在合同中都有明确的规定，如行纪、居间、保管、运输、承揽、建筑工程承包合同等。
狭义的劳务合同仅指一般的雇佣合同，在大多数国家它仍由民法来调整；对于雇佣合同中的另一种特例——劳动合同，由于它“以个人思想为背景的法律结构，在近代社会越来越不适应规范劳务契约之现实22”，尤其是19世纪末20世纪初以来，遂进入具有社会进程的劳动契约时代，“合同的自由协商性受到限制，更多的体现了政府干预，其只在消除现实社会中难以实现的非实质性的平等，使经济力量薄弱的合同一方当事人（受雇者或劳动者）得到较多的保护，使合同的平等性能够得到真正的实现23”。“因此乃产生具有社会意义之劳动契约法24”。这样，发展到今天的劳动合同已不再由民法来调整，而是由劳动法来调整25。
综上所述，可以对劳务合同的法律特征作下概括：
1、主体的广泛性与平等性。劳务合同的主体既可以是法人、组织之间签订，也可以是公民个人之间、公民与法人组织之间，一般不作为特殊限定，具有广泛性。同时，双方完全遵循市场规则，地位平等。双方签订合同时应依据《合同法》的公平原则进行。
2、合同标的的特殊性。劳务合同的标的是一方当事人向另一方当事人提供的活劳动，即劳务，它是一种行为。劳务合同是以劳务为给付标的的合同，只不过每一具体的劳务合同的标的对劳务行为的侧重方面要求不同而已，或侧重于劳务行为本身即劳务行为的过程，如运输合同；或侧重于劳务行为的结果即提供劳务所完成的劳动成果，如承揽合同。
3、内容的任意性。除法律有强制性规定以外，合同双方当事人完全可以以其自由意志决定合同的内容及相应的条款，就劳务的提供与使用、受益双方意定，内容既可以属于生产、工作中某项专业方面的需要，也可以属于家庭生活26。双方签订合同时应依据《合同法》的自愿原则进行。
4、合同是双务合同、不要式合同。在劳务合同中，一方必须为另一方提供劳务，另一方则必须为提供劳务的当事人支付相应的劳务报酬，故为劳务合同是双务有偿合同。大部分劳务合同为不要式合同，除法律有做特别规定者外。
四、劳动合同与劳务合同、雇佣合同、承揽合同的关系
1、劳动合同与劳务合同、雇佣合同、承揽合同的联系
综上，可以看出，劳动合同与劳务合同、雇佣合同、承揽合同存在如下联系：
劳动合同（劳动法调整） —————————————————— 特殊的雇佣合同
雇佣合同
狭义的劳务合同 （1）一般的雇佣合同
（1）给付劳务合同 （2）委托合同
劳务合同 （合同的标的是 （3）居间合同
（民法调整） 劳务，但侧重于 （4）保管合同
行为过 程本身， （5）仓储合同
即提供劳务的过 （6）行纪合同
广义的劳务合同 程） （7）运送（输）合同
（8）旅游合同
（9）银行转帐结算合同
a加工合同
b定做合同
（2） 提供劳务完成工 c修理合同
云南省测绘成果管理办法
云南省人民政府
云南省测绘成果管理办法
云南省人民政府令第158号
《云南省测绘成果管理办法》已经2009 年 12 月 4 日云南省人民政府第 34 次常务会议通过，现予公布，自2010年3月1日起施行。
省长 秦光荣
2009年12月29日
第一条 为了加强对测绘成果的管理，维护国家安全，促进测绘成果的利用，满足经济建设、国防建设和社会发展的需要，根据《中华人民共和国测绘成果管理条例》（以下简称《条例》）和有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 在本省行政区域内汇交、保管、利用测绘成果和重要地理信息数据的审核与公布，适用《条例》和本办法。
第三条 县级以上人民政府应当加强对测绘成果管理工作的领导，督促有关部门依法履行职责，支持公众版测绘成果的开发利用，促进测绘成果的社会化应用，建立测绘成果的共享机制。
第四条 省测绘行政主管部门负责全省测绘成果工作的统一监督管理。州（市）、县（市、区）测绘行政主管部门负责本行政区域内测绘成果工作的统一监督管理。县级以上有关部门按照职责分工，负责本部门有关的测绘成果工作。县级以上测绘行政主管部门授权或者指定的测绘成果保管单位具体负责测绘成果资料的接收、整理、保管和提供服务等工作。
第五条 省测绘行政主管部门负责监督管理下列测绘成果：（一）建立全省与国家测绘系统相统一的三等、四等大地控制网和高程控制网的成果；（二）测制和更新 1∶10000 至 1∶5000国家基本比例尺地图、影像图和数字化产品的成果；（三）建立和更新省级基础地理信息系统的成果；（四）基础航空摄影和基础地理信息遥感的成果；（五）基础地理底图编制的成果；（六）国务院测绘行政主管部门确定的其他测绘项目的成果。
第六条 州（市）测绘行政主管部门负责监督管理下列测绘成果：（一）建立本行政区域内与全省测绘系统相统一的平面控制网和高程控制网的成果；（二）测制和更新 1∶2000 至 1∶1000比例尺地图、影像图和数字化产品的成果；（三）建立和更新本级基础地理信息系统的成果；（四）上级测绘行政主管部门确定的其他测绘项目的成果。
第七条 县（市、区）测绘行政主管部门负责监督管理下列测绘成果：（一） 建立本行政区域内与州（市）测绘系统相统一的平面控制网和高程控制网的成果；（二）测制和更新 1∶500 比例尺地图、影像图和数字化产品的成果；（三）建立和更新本级基础地理信息系统的成果；（四）上级测绘行政主管部门确定的其他测绘项目的成果。
第八条 依照《条例》第九条规定向测绘行政主管部门汇交测绘成果副本或者目录的，应当根据本办法第五条至第七条规定的职责分别向省测绘行政主管部门或者州 （市）、县（市、区）测绘行政主管部门汇交。汇交的测绘成果副本或者目录应当保证数据准确、资料完整、整饰规范。
第九条 州（市）、县（市、区）测绘行政主管部门应当将汇交的测绘成果副本或者目录按年度逐级报送省测绘行政主管部门。省测绘行政主管部门应当编制全省测绘成果目录，每两年向社会公布一次，并实行动态更新。
第十条 县级以上测绘行政主管部门应当建立和完善测绘成果质量监督检查制度，加强对测绘成果质量的监督管理。测绘单位应当加强测绘成果质量管理，落实测绘成果质量检验、管理和责任制度，并对其完成的测绘成果质量负责。未经检验或者检验不合格的测绘成果，不得提供使用。使用财政投资完成的测绘成果，应当按规定经测绘质量检验机构检验合格。
第十一条 属于国家秘密的测绘成果不得擅自复制、转让或者转借；确需复制、转让或者转借的，应当经有相应密级管理职责的测绘行政主管部门批准，并按原件的密级管理。
第十二条 利用属于国家秘密的测绘成果委托有关单位进行规划、设计、信息系统开发等活动的，委托单位应当与被委托单位签订保密协议。项目完成后，委托单位应当收回其提供的属于国家秘密的测绘成果，被委托单位不得以任何方式留存、复制或者向第三方提供。
第十三条 存储、处理、传递涉及国家秘密的测绘成果的计算机及其信息系统，不得直接或者间接地与互联网或者其他公共信息网络相连接，必须实行物理隔离，并遵守涉密计算机信息系统有关保密管理的规定。
第十四条 涉及国家秘密的测绘成果的销毁，应当报经县级以上测绘行政主管部门鉴定并批准后方可实施。被销毁的涉及国家秘密的测绘成果应当编目登记，鉴定人、监销人、批准人均应当在登记册上签名，登记册应当归档保存。涉及国家秘密的测绘成果销毁后，应当书面告知提供该测绘成果的单位。
第十五条 需要利用涉及国家秘密的基础地理信息数据的，应当与测绘行政主管部门签订保密协议。利用单位主体资格发生变化的，应当与原受理的测绘行政主管部门重新签订保密协议。
第十六条 依照《条例》第十七条规定需要利用属于国家秘密的基础测绘成果的，应当提交下列材料，报负责监督管理测绘成果的测绘行政主管部门审批：（一）有关部门出具的国家秘密基础测绘成果使用证明函（以下简称证明函）；（二）使用人填写的国家秘密基础测绘成果使用申请表；（三）经办人员身份证明；（四）项目设计书、合同书或者测绘项目批准文件等有关材料。前款规定的证明函、申请表的格式由省测绘行政主管部门统一制定。
第十七条 使用人提交有关部门出具的证明函，依照下列规定办理：（一）省级有关部门和中央驻昆机构及其所属单位需要利用国家秘密基础测绘成果的，由省级有关部门、中央驻昆机构出具证明函。（二）州（市）、县（市、区）所属单位以及常驻州（市）、县（市、区）的其他单位需要利用省级管理的国家秘密基础测绘成果的，由所在地测绘行政主管部门出具证明函；需要利用州（市）、县（市、区）级管理的国家秘密基础测绘成果的，由本级测绘行政主管部门或者有关部门出具证明函。（三）军队有关单位需要利用地方国家秘密基础测绘成果的，由军队师、旅以上机关主管测绘工作的部门出具证明函。（四）省外有关单位需要利用我省国家秘密基础测绘成果的，由本单位所在地省级测绘行政主管部门出具证明函。
第十八条 测绘行政主管部门应当自受理国家秘密基础测绘成果使用申请之日起 12 个工作日内作出决定。能够当场作出决定的，应当当场作出决定。测绘行政主管部门作出准予使用国家秘密基础测绘成果决定的，应当自决定之日起 5 个工作日内向使用人送达批准文件。
第十九条 经测绘行政主管部门批准使用国家秘密基础测绘成果的，使用人持批准文件到指定的测绘成果保管单位领取。经批准使用的国家秘密基础测绘成果，只能用于所申请的使用目的和范围。
第二十条 提供、使用不涉及国家秘密的基础测绘成果的，由测绘成果保管单位按照便民、高效的原则，制定相应的提供、使用办法，报同级测绘行政主管部门批准后实施。
第二十一条 依照《条例》第十九条规定无偿提供、无偿使用测绘成果的，应当向负责监督管理测绘成果的测绘行政主管部门出具其符合无偿提供、无偿使用范围和条件的证明。县级以上人民政府出具前款规定证明的，测绘行政主管部门应当书面通知测绘成果保管单位无偿提供；其他机关和单位出具前款规定证明的，经测绘行政主管部门审查认为符合无偿提供、无偿使用范围和条件的，应当书面通知测绘成果保管单位无偿提供。对不符合无偿提供、无偿使用范围和条件的，应当书面告知并说明理由。需要无偿提供、无偿使用国家秘密基础测绘成果的，出具证明的手续在依照本办法第十六条至第十九条规定办理审批手续时一并办理。
第二十二条 县级以上测绘行政主管部门应当建设和完善本行政区域内基础地理信息公共平台；其他使用财政资金建设的基于地理位置的信息系统，应当使用基础地理信息公共平台或者与基础地理信息公共平台相衔接，实行资源共享。有关部门和单位应当及时向测绘行政主管部门提供用于基础地理信息更新的行政区域界线、地名、水系、交通、居民点、植被、土地覆盖等信息，及时更新和完善基础地理信息数据库的相关数据。
第二十三条 本省行政区域内重要地理信息数据包括：（一） 县级以上行政区域的面积、位置和界线长度；（二） 版图的重要特征点，地势、地貌分区位置；（三）主要河流的长度、源头，主要湖泊和大型水库的面积、深度；（四）重要山峰的高程、位置；（五）其他重要自然和人文地理实体的位置、高程、深度、面积、长度等地理信息数据。
第二十四条 获取并提出公布本省行政区域内重要地理信息数据建议的单位或者个人，应当向省测绘行政主管部门或者其所在地的州（市）测绘行政主管部门提出下列建议材料：（一）建议人基本情况；（二）获取重要地理信息数据的技术方案、措施和成果资料；（三）对重要地理信息数据验收评估的有关资料。州（市）测绘行政主管部门收到建议材料的，应当在 5 个工作日内转报省测绘行政主管部门。省测绘行政主管部门应当自收到建议材料之日起 5 个工作日内决定是否受理。决定受理的，应当自受理之日起 12个工作日内作出审核决定，并将决定内容书面告知建议人。
第二十五条 本省行政区域内的重要地理信息数据，除由国务院测绘行政主管部门审核的外，由省测绘行政主管部门负责审核，在与有关部门会商后，报省人民政府批准，并由省人民政府或者其授权的部门向社会公布。
第二十六条 在行政管理、新闻传播、对外交流、教学、科研、科普宣传、广告等对社会公众有影响的活动中，需要使用《条例》规定的重要地理信息数据以及本省重要地理信息数据的，应当使用依法公布的重要地理信息数据。
第二十七条 违反本办法规定，县级以上测绘行政主管部门有下列行为之一的，由本级人民政府或者上级测绘行政主管部门责令改正，通报批评；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分：（一）不按规定向上一级测绘行政主管部门报送汇交的测绘成果副本或者目录的；（二）不依法出具证明函的；（三）不依法办理利用国家秘密基础测绘成果审批手续的；（四）不依法办理建议公布本省重要地理信息数据审核手续的。
第二十八条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由县级以上测绘行政主管部门责令改正，给予警告或者处3000 元以上 3 万元以下的罚款；违反国家保密规定的，依照国家保密法律、法规追究法律责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）提供未经质量检验或者检验不合格测绘成果的；（二）擅自复制、转让、转借、提供、销毁基础测绘成果的；（三）留存、复制或者向第三方提供依法应当收回的基础测绘成果的；（四）擅自改变基础测绘成果的使用目的和范围的。
第二十九条 对未依法汇交测绘成果资料、擅自公布重要地理信息数据以及其他违反测绘成果管理的行为，依照《条例》的有关规定予以处罚。
第三十条 本办法自 2010 年 3 月 1日起施行。1996 年 1 月 2 日云南省人民政府令第 32 号发布的《云南省测绘成果管理办法》同时废止。
